五南官網-公司法悖論

法律-商事法-商事法
公司法悖論

作　　者：張炳坤
出版社別：五南
出版日期：2026/01/09(1版1刷)
ＩＳＢＮ：978-626-442-078-5
E I S B N：9786264420792
書　　號：1UH1
頁　　數：440
開　　數：20K
定　　價：560元
優惠價格：504元

　　本書是以最新公司法（民國110年12月29日）為基礎，由作者依其工作及經驗，將浩瀚繁瑣之函釋及實務見解，加以編排及梳理，做有條序之呈現；並將作者多年來上課、演講時所蒐集之實務案例、新聞報導等穿插其中，藉由「法條及立法理由」、「主管機關函釋」、「法院實務見解」及「新聞時事報導」等四個面向，幫助讀者對於公司法之學習。
　　台灣公司法之若干條文常流於形式，而主管機關之函釋有時過於著重法條文義或體系之推演，往往忽略實務運作之實際情形，所幸「上有政策，下有對策」，在實務運作上往往能找到相關之應對方法，而不至於窒礙難行。作者依其工作及經驗，以旁觀者之角度，點出法律規定在實務運作之問題所在；且就相關法律概念，不只是侷限於公司法而已，而是參酌、比較引民法、證券交易法、企業併購法等，並以統合之觀點，對相關問題一併加以比較及思考，祈使讀者能舉一反三，瞭解問題之全貌；也希望讀者能因為研讀本書，而對公司之運作或公司法之內容有所新的認知或體會！

張炳坤 律師

現職
協合國際法律事務所合夥律師
東吳大學公司法及證券交易法講師
中華民國公司治理協會董事進修課程講師
政治大學公司法案例研習課程實務導師

學歷
國立臺灣大學EMBA碩士
國立中正大學法學碩士
國立政治大學法學士

第一章　總則
　第一節　公司之概論
　　一、個人商號、合夥與團體
　　人活在世界上，需要利用各種自然資源及財貨，從事各種生產、交換、銷售等行為，以滿足個人社會生活之需要，達到食、衣、住、行、育、樂等目的。為達上述目的，可以由個人經營事業或與他人共同經營事業。如由個人經營事業者，稱為獨資商號，一般常見之「○○建材行」或「○○工程行」屬之。而雖名「商號」，但出資人與其所經營商號實為一體，商號之所有權利義務、盈餘虧損等均由出資人負擔，商號本身欠缺獨立之法人格與永續性，可能因為出資人生病、死亡等原因，商號亦隨之停擺或結束營業。除個人獨資經營之商號外，有時會因個人之資源、能力、時間有限，或與他人合作可以獲取更多人才與資源，或基於分散風險等原因，而由二人以上經營共同事業。二人以上共同經營事業，究應採取何種方式經營，是必須優先考量的問題。
　　首先值得考慮的是成立合夥（民§667∼§709）。依民法第667條第1項之規定：「稱合夥者，謂二人以上互約出資以經營共同事業之契約。」可知合夥在民法上是將其視為「契約」的一種型態，其當事人稱為合夥人，最少須為二人，多則無限制。合夥的目的在於經營共同事業，其種類並無限制，營利或非營利，長久或短暫，均非所問。
　　（民§668）；合夥人於合夥清算前，不得請求合夥財產之分析（民§682I）；合夥財產不足清償合夥之債務時，各合夥人對於不足之額，連帶負其責任（民§681）。由上可知，一經合夥人出資後，該出資即構成合夥財產，為合夥人全體公同共有，並與各合夥人之原有財產有所區別，但因合夥並無權利能力，不能成為權利義務的主體，故不能以「合夥」的名義單獨擁有財產。又合夥財產雖與各合夥人的原有財產有所區別，但並非完全隔絕，當合夥財產不足清償合夥之債務時，各合夥人對於合夥事業所生之債務，仍應負連帶責任（無限責任）。
　　合夥事務原則上應由全體合夥人共同決定及共同執行。質言之，合夥之決議，應以合夥人全體之同意為之，但得約定由合夥人全體或一部之過半數決定為之（民§670）；合夥之事務，原則上由合夥人全體共同執行之，但得約定或決議由合夥人中數人共同執行之；有關合夥之通常事務，得由有執行權之各合夥人單獨執行之（民§671）；合夥人執行合夥事務者，於執行合夥事務之範圍內，對於第三人，為「他合夥人」之代表（民§679）。由上可知，合夥有很強的集體性，合夥事務是由全體合夥人共同決定及共同執行，在對外關係上，雖可設代表，但負責執行事務之合夥人，只是代表其他合夥人而已（並非代表合夥本身）。
　　合夥雖具有團體性，但是基於契約而成立，與當事人之人格、信用、資力等具有密切關係，仍未脫離個人之因素。例如：民法對入夥、退夥、解散、清算等設有嚴格的規定。合夥成立後，非經合夥人全體之同意，不得允許他人加入為合夥人（民§691）；合夥人非經他合夥人全體之同意，不得將自己之股份轉讓於第三人。但轉讓於他合夥人者，不在此限（民§683）。因此，合夥雖是二人以上經營共同事業，但強調合夥人之人格、信用及資力等，須經合夥人全體同意，才能加入成為新合夥人，且任一合夥人不得將自己之股份轉讓予第三人。
　　合夥強調當事人之信賴，因此，合夥人中之一人或數人，依約定或決議執行合夥事務者，非有正當事由不得辭任；前項執行合夥事務之合夥人，非經其他合夥人全體之同意，不得將其解任（民§674）。合夥人執行合夥事務，除契約另有訂定外，不得請求報酬（民§678 II）。合夥人之開除，以有正當理由為限，並應以他合夥人全體之同意為之（民§688）。由此可知，合夥強調當事人的信賴關係及為合夥犧牲奉獻的精神，故合夥人負責執行合夥事務時，非有正當事由不得辭任，其他合夥人也不得輕易將其解任或開除，而合夥人執行合夥事務，原則上不得請求報酬。
　　有關合夥之內部監督方面，合夥之通常事務，得由有執行權之各合夥人單獨執行之。但其他有執行權之合夥人中任何一人，對於該合夥人之行為有異議時，應停止該事務之執行（民§671 III）。無執行合夥事務權利之合夥人，縱契約有反對之訂定，仍得隨時檢查合夥之事務及其財產狀況，並得查閱賬簿（民§675）。由上可知，合夥之內部監督是委由其他無執行合夥事務之合夥人為之，其可隨時檢查合夥之事務、財產狀況及查閱賬簿，並得表示異議，請求執行合夥事務之合夥人停止該事務之執行。
　　合夥之損益分配原則上按各合夥人之出資比例定之，亦即合夥之決算及分配利益，原則上應於每屆事務年度終為之（民§676）；分配損益之成數，未經約定者，按照各合夥人出資額之比例定之（民§677 I）。合夥財產不足返還各合夥人之出資者，按照各合夥人出資額之比例返還之（民§698）。
　　綜上所述，合夥是「契約」的一種，其成立無須踐行法定之方式，僅需幾位志同道合的朋友互約出資，即可經營共同事業，相當簡便靈活，故採用者眾，對於現代社會經濟貢獻厥功甚偉。但因合夥強調當事人的信賴關係，比較適合少數人經營小規模事業。又因合夥不能成為權利義務之主體，合夥本身不能單獨擁有財產，合夥財產雖與各合夥人個人之財產已有所區別，但並非完全隔絕，因此，如合夥財產不足清償合夥債務時，各合夥人仍應負連帶清償責任。合夥雖有很強的集體性，但合夥事務原則上是由全體合夥人共同決定、共同執行，在對外關係上，雖可設代表，代表其他合夥人，但不能設機關為其執行事務，因此並不適宜經營大規模的獨立事業。

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